境內(nèi)企業(yè)搭建VIE架構的原因
VIE架構，又稱為可變利益實體，從推出至今一直被沿用，且備受境內(nèi)企業(yè)的青睞，為何境內(nèi)企業(yè)青睞選擇VIE作為企業(yè)境外上市的架構呢？在實際應用中VIE架構有哪些優(yōu)勢呢？
境內(nèi)企業(yè)選擇VIE結構的主要原因兩點：一是行業(yè)限制，二是外商投資產(chǎn)業(yè)限制。
1.行業(yè)限制
以電信行業(yè)為例，《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》（國務院令第333號）對外商投資電信企業(yè)的設立形式、外方投資者的出資比例和資質要求、審批流程等都做了嚴格規(guī)定。另，外境內(nèi)電信公司不得以任何形式向外國投資者變相租借、轉讓、倒賣電信業(yè)務經(jīng)營許可，也不得以任何形式為外國投資者在我國境內(nèi)非法經(jīng)營電信業(yè)務提供資源、場地、設施等條件。境內(nèi)電信公司在境外上市，必須經(jīng)國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門審查同意，并按照國家有關規(guī)定獲得批準。
2.外商投資產(chǎn)業(yè)限制
《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》將外商投資產(chǎn)業(yè)劃分為“鼓勵”類、“限制”類、“禁止”類，未被列入的視為“允許”類。大多相關企業(yè)涉及電信、互聯(lián)網(wǎng)和相關服務的，分別屬于“限制”類和“禁止類”。
VIE架構的優(yōu)勢
1.企業(yè)境內(nèi)上市標準較高（例如盈利業(yè)績要求等），境外上市直接控股又會面臨產(chǎn)業(yè)政策限制、關聯(lián)并購審批、外商獨資企業(yè)（WFOE）資本金結匯再進行股權投資受限等限制條件；VIE結構可以一定程度上規(guī)避國內(nèi)法律與監(jiān)管政策對某些行業(yè)外資準入的限制；VIE結構方便企業(yè)赴美國、香港等境外資本市場上市；VIE結構的公司便于接受境外基金的投資。
2.VIE架構體系中的離岸公司，一方面可以規(guī)避投資的政治及經(jīng)濟風險;另一方面，還有免稅待遇;其次就是信息披露少，公司資料高度保密；公司資金調度自由、無外匯管制。
3.美國證監(jiān)會和香港證券交易所對于VIE結構的認可，使得VIE模式已成為企業(yè)境外上市，獲得境外資本投資的有力途徑。
VIE架構的構成
其實簡單的來說VIE主要由以下幾個部分構成：
1.離岸權益主體：BVI公司A、B；
2.離岸權益主體：開曼公司Cay公司；
3.第三層權益主體，香港殼公司；
香港公司在境內(nèi)設立外商獨資企業(yè)WFOE；WFOE和內(nèi)資運營公司簽訂的協(xié)議控制。VIE結構雖然看上去構成要素比較簡單，但實際卻需要高超的技能和專業(yè)的人士做操作，如若操作不當，則會給公司造成很多必要的麻煩和損失。
VIE架構的功能
正確的VIE結構應具備的要素和功能應該包括以下幾點：
1.優(yōu)化稅務結構以便跨境交易
正確的VIE結構應從稅務負擔的角度對于結構中各個公司或實體的選擇和安排都進行了正確的考量。應盡量將結構中公司及其股東所需承擔的境內(nèi)稅務負擔減少的最低，以實現(xiàn)收益最大化。
2.符合中國中央及地方法律法規(guī)，包括但不限于國家稅務局、國家外匯管理局及商務部相關規(guī)定。
中國公司開展具有涉外因素的商業(yè)活動，在滿足符合中國法律規(guī)范的前提下，往往還要去的相關行政管理機關的審批、許可、備案、滿足相應的條件或取得相關的資質，這些機構包括國家外匯管理局和商務部。一旦違反這些規(guī)章、條例和命令，會導致法律和監(jiān)管上的不良后果。
3.遵守所有使用美國，香港等國家法，已獲準上市公司在國際股票市場上市。
4.確保“上市公司”獲得并掌握對國內(nèi)拍照公司直接或通過vie結構間接的實際控制
5.合并財務報表符合美國通用會計準則或國際會計準則。
6.上市公司股東和境內(nèi)牌照公司中國創(chuàng)辦者或其他委托代理股東的利益應當具有“共同利益”的特性。以上任何要素的缺少或缺陷將導致vie結構的進展艱難或失敗，出現(xiàn)以下相關的風險。
VIE架構風險需知
1.政策風險
由于國內(nèi)產(chǎn)業(yè)政策對外資的限制，VIE模式主要用于境外資金投資外資禁入性行業(yè)、以及規(guī)避商務部于2006年頒布的10號文件中提及的關聯(lián)并購審查制度，其合規(guī)性一直無明文規(guī)定，處于政府默認的狀態(tài)。
2.實際控制風險
由于運營公司只是受WFOE的協(xié)議控制，而WFOE又在創(chuàng)始人的實際控制下，因此原始股東及投資人需將境內(nèi)運營實體的實際控制人，即WFOE的權限風險納入考慮。
3.控制協(xié)議風險
境外主體基于協(xié)議控制的方式獲得的控制權實質屬于合同權利，其約束對象僅僅為合同的締約雙方，而并不具有絕對的排他效力。如果境內(nèi)運營實體違反契約精神，境外投資人僅能主張違約救濟。
4.創(chuàng)始人風險
包括創(chuàng)始人擅自終止VIE協(xié)議、投資方與創(chuàng)始人爭奪控制權、投資方與創(chuàng)始人就某一重大決策產(chǎn)生意見分歧進而造成嚴重后果、創(chuàng)始人及其配偶、繼承人在未來可能發(fā)生股權糾紛的風險等。
綜上所述，VIE架構雖然有很多優(yōu)勢，但是也存在著一定潛在的風險，因此境內(nèi)企業(yè)在通過搭建VIE架構實現(xiàn)上市的時候一定要慎重考慮各方面的問題，提前做好風險的預測和防范。
